Вместо предисловия. Почему налоговые споры, как и уголовные дела лучше «разваливать» до суда. О чем этот блог и кому может быть полезен

 

Как известно, в многострадальной российской экономике вновь очередной тяжелый кризис. Финансовая, банковская системы и прочие отрасли экономики проходят очередную проверку на прочность. Крайне серьезным испытаниям подвергается и весь, без исключения, бизнес, который еще продолжает вести в стране какую-то финансово-хозяйственную деятельность
     В столь сложные периоды всегда происходит усиление административного давления на предпринимателей, особенно в налогово-фискальной сфере, чиновники которой всегда славилась своей изобретательностью в деле взысканий и пополнения казны. И хотя на самом высоком уровне неоднократно пытаются оградить бизнес от избыточных и  неоправданных налоговых и уголовных репрессий, но попытки эти до сих пор так и не увенчались успехом.
    Полномочия налоговиков и их возможности контроля за бизнесом  в настоящее время велики как никогда.  И самое грозное их оружие – выездная налоговая проверка.
 
 Как, например, проводится сейчас это мероприятие и какие последствия оно за собой влечет?

• Непременным условием является тот факт, что у организации-цели контрольных мероприятий  есть ликвидное имущество, на которое будет в итоге обращено взыскание, также предварительно оценивается имущественное положение руководителей, бенефициаров и прочих связанных лиц (иначе для налоговиков не будет  иметь смысла проведение столь сложного, длительного и трудозатратного мероприятия)
•   Размер доначислений составляет примерную стоимость выявленного имущества, потенциально пригодного для изъятия, плюс налоговые пени и штрафы. Сумма чистых налоговых доначислений может превышать 15 - 45 млн руб. (крупный и особо крупный размер в целях применения ч.1 и 2 ст. 199 УК РФ); что вполне соответствует статистике за 2021г., когда средние доначисления по выездным проверкам достигли 49,7 млн руб.; в 2022г. она уже стала равна рекордным 74 млн. руб.
  

 

Ф. Грэтц. Вмешательство налогов в частную жизнь. Карикатура в журнале Lustige Blatter. 1892. Репродукция из альбома «Пером и кистью о налогах»

    При этом сам закон, в т.ч. Налоговый Кодекс РФ, зачастую выполняет лишь прикладную функцию: в его красивые, логичные, на первый взгляд, формулировки «заворачивают» крупную сумму недоимки. Все мыслимые и немыслимые нарушения прав налогоплательщика, допущенные в ходе проверки, в сам акт, конечно, не попадут.

•  На этапе досудебного урегулирования налогового спора (после составления справки о проведенной  проверке, но до составления решения)  сумму доначислений можно будет снизить. После подписания решения сделать это будет куда сложнее. 
• Все жалобы налогоплательщика на решение налогового органа, принятое по результатам выездной проверки, в вышестоящий налоговый орган- УФНС по субъекту РФ практически всегда остаются безрезультатными. Управление «закрывает глаза» даже на самые вопиющие нарушения НК РФ, допущенные нижестоящими инспекциями 
• В случае обжалования налогоплательщиком вынесенного решения после вынесения решения вышестоящим налоговым органом и выставления безответного требования погасить недоимку материалы направляются в следственный орган (с марта 2022г. эти материалы- единственный повод для возбуждения дела, т.к. СК РФ не вправе более возбуждать дела по своей инициативе, но возможности формально обойти новые нормы закона все равно нельзя сбрасывать со счетов); 
• Следственный орган возбуждает уголовное дело, игнорируя различия между налоговым правонарушением и налоговым преступлением. Доказыванием прямого умысла и прочих обязательных элементов состава преступления, предусмотренного ст. 199 УК РФ, следствие зачастую себя не утруждает; 
• Надежды на объективное судебное решение арбитражного суда первой инстанции, который территориально находится в том же регионе, что и инспекция, весьма малы, впрочем, как и на решение апелляционной инстанции. Нередки случаи, когда суд целыми страницами копирует решение фискального органа, совершенно не вникая в суть спора и откровенно игнорируя «неудобные» для него нормы закона, просто потому, что бюджету нужны деньги; 
• Налоговый орган после рассмотрения спора судами первой и апелляционной инстанций инициирует банкротство налогоплательщика, а следственный орган параллельно продолжает расследовать уголовное дело; 
• Если адвокату  не удается «развалить» или прекратить дело на стадии предварительного расследования, в игру вступает уголовный суд. Будет ли его решение беспристрастным, мотивированным и справедливым? Вопрос скорее из разряда риторических. При этом переквалификация деяния с ч. 2 на ч. 1 ст. 199 УК, а также судебный штраф или, например, освобождение осужденного от наказания в связи с истечением сроков давности уголовного преследования  уже может считаться большой удачей для адвоката-защитника.

    Картина, как видите, вырисовывается довольно безрадостная. И довольно типичная по стране.

Ульям Хогарт. Суд

Впрочем, согласно статистике количество выездных налоговых проверок с каждым годом сокращается (с 30 662 в 2015 г. до 8120 в 2021 г.). Анализ приведенных данных говорит, что тенденция уменьшения выездных проверок обусловлена повышением эффективности предпроверочного анализа и контрольно - аналитической работы налогового органа как формы контроля и исполнения бюджета при камеральных проверках.

Именно на данном этапе есть возможность выстроить грамотную линию поведения при общении с чиновниками налогового органа, которая позволит компании получить информацию о ее недобросовестных (по мнению ФНС)  контрагентах, представить пояснения и документы по необоснованным претензиям, продемонстрировать готовность защищать  свои права в ходе проверки и оспаривать доначисления, что, возможно, переключит внимание налоговиков на более сговорчивых и менее юридически грамотных налогоплательщиков.

К сожалению, многие предприниматели этот шанс упускают, предпочитая до последнего игнорировать налоговые органы: без объяснения причин не представляют пояснения и документы (информацию) по запросам, не являются на допросы, не пытаются продумать и выстроить защиту от порой откровенного произвола со стороны инспекторов, тем самым давая им в руки все новые и новые аргументы против себя  и своей компании. А если и обращаются за юридической помощью, то лишь уже после вынесения решения по налоговой проверке, когда что – либо изменить становиться невозможно, учитывая откровенно профискальный подход судебной власти при рассмотрении налоговых споров.

Как уже стало ясно, налоговый контроль действительно становится ежедневным мероприятием. Кроме классических выездных и камеральных проверок он включает в себя: анализ массива данных из АИС «Налог-3», вызов на комиссии по легализации налоговой базы, запросы документов по ст. 93.1 НК, многочисленные допросы руководителей и сотрудников организации осмотры вне рамок проверок документов и предметов.

Помните: провозглашенная в НК РФ презумпция невиновности налогоплательщика на практике не работает! Про УПК РФ даже заикаться лишний раз не стоит.

И поэтому очень важно заранее начать  сбор доказательств в свою пользу.

Как это сделать и на что обратить особое внимание – отдельно будет рассказано на страницах этого блога. Также я постараюсь подробно рассмотреть «анатомию» налоговых проверок и обжалования их результатов, вопросы отдельных мероприятий налогового контроля (особенно допросов и вызовов на комиссии, а также истребования документов по финансово-хозяйственной деятельности), вскрыть различные злоупотребления налоговых органов в ходе проведения контроля. Отдельного внимания заслуживают весьма актуальные моменты налогового администрирования, такие как проявление должной осмотрительности при отборе контрагента, реконструкция налоговых обязательств, на которую при наличии определенных обстоятельств вправе претендовать не только добросовестные компании, но и  нарушители закона, а также тренд последних лет при проведении проверок – выявление дробления бизнеса.

Подробно будут рассмотрены вопросы применения специальных налоговых составов (ст. 198, 199 УК), а также общеуголовной статьи 159 УК «Мошенничество», которые  зачастую применяются в совокупности, а также иные «предпринимательские» составы УК РФ и возможные способы защиты от них. Отдельная тема – это оперативно-розыскные мероприятия, которые предшествуют либо (в отдельных случаях) проводятся уже после возбуждения уголовного дела. Вот уж где воистину «поле непаханое» для всевозможных злоупотреблений со стороны следователей и оперативных сотрудников и работы для адвоката!...

Фернандо Ботеро."Патруль"

Трудные времена требуют принятия трудных решений и максимальной самоотдачи. И те люди, которые несмотря ни на что продолжает заниматься бизнесом в России, безусловно, заслуживают всяческого уважения. Надеюсь, что информация, размещенная здесь, хотя бы немного им в этом поможет. Если не избежать налоговой проверки, то хотя бы выйти из нее с наименьшими доначислениями, а также не натворить непоправимых ошибок при общении с представителями правоохранительных органов.

Оговорюсь сразу: в этом блоге не будет коротких и простых статей, которые, по сути, лишь пересказывают нормы законов.
      Зачастую придется исследовать суть явлений, которые и в законе отсутствуют, но при этом активно применяются на практике и влекут для предпринимателей серьезные негативные последствия (например, должная осмотрительность при отборе контрагента).

Налоговое и уголовное право (особенно в части проведения ОРМ) вообще отличает наличие большого количества пробелов в регулировании, поэтому применение многих его положений вызывает немало трудностей. На практических вопросах и разрешении сложных ситуаций, на выработке возможных методов противостояния многочисленным злоупотреблениям чиновников мы и сосредоточимся в первую очередь.
 
    Надеюсь, что информация, размещенная здесь, будет полезна руководителям, менеджерам, бухгалтерам организаций, которые по роду своей деятельности вынуждены, порой, ежедневно контактировать с налоговыми органами, а также налоговым юристам и адвокатам  при выработке линии защиты законных прав и интересов своих клиентов и доверителей.

С наилучшими пожеланиями и уважением к Вам и Вашему бизнесу,

адвокат Ваганов Олег Константинович